三、姓氏与古代立嗣制度

    古代无子者，必有择立嗣子之事。这与中国传统文化观念有关，吕思勉说：“中国人所以必欲立后，盖中于‘不孝有三，无后为大’之说。古人所以为此说，则以其谓鬼犹求食之故。”[3](P323)在中国的传统观念中，人死为鬼，鬼须血食，而且应由后代儿孙奠供。因此，无子者为了使自己不致成为孤魂野鬼，就努力地续上香火。无子者就收养嗣子。但收养继嗣应以同姓为限。这又与古人“鬼神非其族类，不歆其祀”[19]的观念密切相关。因为姓在中国古代以男性为主的宗法社会里，按男性世系进行传承和遗传，异姓则被视为异类，这与人们对血缘关系及亲疏关系的看法是一致的。日本学者滋贺秀三作了这样的总结：“人的血脉是由父亲传给儿子的，不论这种血统经过多少世代也不丧失血缘的同一性；而且这种血缘是生命的本源或生命本身，每个人的本性由此所决定。”人们“视己之身为亲之生命的延长，视亲之身为己之生命的本源”。[20](P29)在这种观念的支配下，当然异姓的加入势必打破这种血脉的流传。

    《风俗通义》记载的故事发人深思：“汝南周霸字翁仲，为太尉掾。妇予乳舍生女，自毒无男，时屠妇比卧得男，因相与私货易，裨钱数万。”[21](P429)但翁仲最终还是收“养从弟子熙”。说明即使是从襁褓中就收养的异姓小孩，也不能使先祖歆享祭祀，最终只好收养同姓的从弟子。在这种观念下，古代法律也作了异姓不养的原则规定。

    沈家本在《变通异姓为嗣说》中说：“此异姓乱宗之禁，自唐以来，并于律内著有明文。盖古人最重宗法，嗣异姓则宗法紊，是以必严其辨。”[22](P2119)如《睡虎地秦墓竹简·法律答问》：“可（何）谓‘后子’？官其男为爵后，及臣邦君长所置为后大（太）子，皆为‘后子’。”[23](Pl82)张家山汉墓竹简《二年律令》中专门有《置后律》，国家专门对立后进行了立法。“疾死置后者，彻侯后子为彻侯，其毋适（嫡）子，以孺子口口口子。”“诸死事当置后，毋父母、妻子、同产者，以大父，毋大父以大母与同居数者。”“同产相为后，先以同居，毋同居乃以不同居，皆先以长者。其或异母，虽长，先以同母者。”“死，毋子男代户，令父若母，毋父母令寡，毋寡令女，毋女令孙，毋孙令耳孙，毋耳孙令大父母，毋大父母令同产子代户。同产子代户，必同居数。弃妻子不得与后妻子争后。”“女子为父母后而出嫁者，令夫以妻田宅盈其田宅。宅不比，弗得。”“后妻毋子男为后，乃以弃妻子男。”“尝有罪耐以上，不得为人爵后。”[24]从现有材料上看，秦及汉初立后似乎主要是为了爵位和财产、特别是爵位的继承而设立的，并非专为主祭祀、继宗祧而设。故而所立之后包括的范围较广，有男性也有女性，可晚辈也有长辈，都可以继承爵位。而且立后受到国家公权力的介入，并非全是个人的私事。《汉书·王子侯表》：海昏侯贺，“神爵三年薨。坐故行淫辟，不得置后。”阴城侯刘苍，“太初元年薨。嗣子有罪，不得代。”[25]《汉书·外戚恩泽侯表》：“（营平侯赵岑）元延三年，坐父钦诈以长安女子王君侠子为嗣，免。”[26]

    唐《户令》：“无子者听养同宗于昭穆相当者。”《唐律》：“即养异姓为男者徒一年，与者笞五十。”《疏议》日“异姓之男，本非族类，违法收养，故徒一年，违法与者，得笞五十。”《明律》：“其乞养异姓义子以乱宗族者杖六十，若以子与异姓人为嗣者罪同，其子归宗。”清朝的法律也是这样规定的，沈家本《变通异姓为嗣说》中说：“查《户部则例》户口继嗣门例载：‘族人无子者，许立同宗昭穆相当之侄承继。先尽同父周亲，次及大功、小功、缌麻。如俱无，方许择立远房同宗。”[22](P2120)然而合同姓而立异姓为后，为历代世俗所恒有之事。方苞说：“俗之衰，人多不明于天性，而骨肉之思薄。谓后其父母者、将名亲其父母；无父母而目知其所出，犹有外心焉；故常舍其见弟之子与其族子，而求不知谁何之人，取之襁褓之中，以自欺而欺人。”[3](P323-P324)据《民事习惯调查报告录》，民国时期在一方地方，也存在着“义子不能乱宗”的习俗，如山西省虞乡县（今属永济市），“凡鳏夫寡妇，无子或子死，虽能由外姓或亲戚自由买子，但准其子承继受业，而不能人家庙、序昭穆、拜祀扫，故俗云‘义子不乱宗’。”[27](P841)在有些地方虽有收继异姓的习惯，但多为时人或持正统观念者所诟病，如“风俗，五十岁以下四十岁以上尚无子息，即须择立嗣子，有本宗承继者，亦有外戚改姓承继者，亦有遗腹未生指胎承继。一旦生女则为之招婿，冒姓顶门者。盖乡愚惟知择贤择爱，久已置血统于不顾矣。”[28](P1032)在有些地方则作了一些变通，如甘肃皋兰县，“异姓承嗣，本为古今法规所禁止，又为同宗之人所易争。惟皋兰地方，有以外甥承舅，而同宗之人亦不争者。盖谓姊妹之子与昆弟之子相似，其血脉同出一本，较同宗之人或尤亲也。”[29](P1044)

    事实上，清朝立法曾对异姓为嗣作了一些变通，“‘如实无昭穆相当之人，准继异姓亲属，取具参佐及族长、族人、生父列名画押印甘各结，送部准其承继。如有抱养民间子弟、户下家奴子孙为嗣，或实有同宗而继异姓者，均按律治罪，等语。’此条系乾隆五年户部奏准旗下专例。《中枢政考》亦有此条，其文与《户例》大致相符。是异姓亲属旗人本有准其过继明文，但不得抱养民间子弟及以家奴子孙为嗣耳。刑部有旧例一条云：‘八旗有无嗣之人，请继立异姓亲属为嗣者，务令该旗取具两姓情愿甘结，并各该管参佐领等及族长保结，送部存案，以杜占夺财产之端。如无两姓情愿甘结，不准继立。’系雍正十二年定例。可见雍正以前，旗人立继之法甚宽。乾隆三年，又定旗人义子继后之例，视雍正例尤宽。”[22](P2120)

    《变通异姓为嗣说》：“窃尝以意推之。同宗一族，血脉相连，即远至亲尽无服之人，亦皆祖宗一脉之所分注，相与嗣续，自无间然。若寻常异姓，族类既殊，听其嗣续，则血脉不能相属，而宗系绝矣，律之所以必严其禁也。设使为异姓亲属之人，情谊素来亲密，虽事由人合，与同宗一族之以天合者似属有间，而血脉究亦相通，绝非寻常异姓之人可比。譬诸花木，同根一本，出于天然，其气脉自相贯注。若移花接木，有能生活者，有不能生活者，其所以移之接之而遂能生活，必其气脉之隐隐相类者也。然寻常异姓，诚不可乱宗，若异姓而为至近之亲属，似亦不妨变通矣。”[22] (P2119)

    “现在编纂嗣续法，承继一事，可否略为变通。凡异姓亲属之有服制者，准其承继为嗣，其无服制仍不准承继，以示限制。证诸户、兵二部之则例，既有旧法可遵，既无虑悖乎中国之礼教。而推之民间风俗，其以亲属承继者，又为习惯之事，必不至窒碍难行也。薛氏《读例存疑》云：‘以民人而论，如有孤单零户，本宗及远房无人可以承继者，取外姓亲属之人承继，似亦可行。古来名人以异姓承继者不知凡几，亦王道本乎人情之意也。’盖已有此说，今就说而推衍之如此，以为共相讨论之助。”[22] (P2120)

    现代法律中的继承制度以财产继承为主，传统宗祀或叫做宗祧继承的观念在日益淡漠，所以，被收继者是否同姓，在人们的行为习惯中已变得无关紧要了，但我们却不能不注意到传统观念可能会产生的负面影响。

    参考文献：

    [1]马雍．中国姓氏制度沿革[A]．中国文化研究集刊．第二辑[C]．上海：复旦大学出版社，1985．

    [2][清]陈立撰：白虎通疏证[M]．吴则虞点校本北京：中华书局，1997．

    [3]吕思勉.中国制度史[M]．上海：上海世纪出版集团．上海教育出版社，2002．

    [4]闫晓君.论姓氏合一.[J]寻根．1998，(3)．

    [5]俞樟华.《史记》与古代姓氏[J]．人文杂志，1991，(1)．

    [6][清]沈家本.历代刑法考：第四册，附寄文存（卷一）[M]．邓经元，骈宇骞点校．北京：中华书局，1985．

    [7]通志氏族略[M]

    [8]李学勤.先秦人名的几个问题[J]．历史研究，1991，(5)．又收入《古文献丛论》[C]．上海：上海远东出版社，1996

    [9]左传襄公二十五年[M]

    [10]左传襄公二十八年[M]

    [11][唐]李延寿．北史：卷-[M]．北京：中华书局，1997

    [12][唐]令狐德等．周书：卷六[M]．北京：中华书局，1997．

    [13][唐]长孙无忌等.刘俊文点校．唐律疏议[M]北京：中华书局，1993．

    [14]三国志•魏书[M]

    [15][清]赵翼詹曝杂记[M]北京：中华书局，1997．

    [16]前南京国民政府司法行政部．民事习惯调查报告录：第四编亲属继承习惯（第一章）直隶省关于亲属继承习惯之报告[M]．胡旭晟，夏新华，李交发点校.北京：中国政法大学出版社，2000

    [17]民事习惯调查报告录：第四编．亲属继承习惯（第十六章）．甘肃省关于亲属继承习惯之报告[M]．胡旭晟，夏新华，李交发点校北京：中国政法大学出版社，2000

    [18]历代刑法考：第四册．附寄文存（卷一）[M]．

    [19]左传[M]．僖公三十一年

    [20][日]滋贺秀三．张建国，李力译．中国家族法原理[M]法律出版社，2003

    [21][东汉]应劭，吴树平校释．风俗通义校释[M]天津：天津人民出版社，1980

    [22]历代刑法考：第四册．附寄文存（卷三）[M]

    [23]睡虎地秦墓竹简[M]．

    [24]张家山汉墓竹简整理小组编张家山汉墓竹简[M]文物出版社，2001．

    [25]汉书：卷十五[M]

    [26]汉书：卷十八[M]．

    [27]民事习惯调查报告录：第四编．亲属继承习惯（第七章）山西省关于亲属继承习惯之报告[M]．

    [28]民事习惯调查报告录：第四编．亲属继承习惯（第十五章）陕西省关于亲属继承习惯之报告[M]．

    [29]民事习惯调查报告录（第四编）亲属继承习惯（第十六章）甘肃省关于亲属继承习惯之报告[M]．

    摘自《宁夏社会科学  2005年 第1期 》作者：闫晓君（系西北政法学院副教授，研究方向为中国法律史及秦汉简牍。）